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    重磅!屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關(guān)職責!新版總承包合同
    來(lái)源: | 作者:pmo1a9b1b | 發(fā)布時(shí)間: 2020-12-19 | 2103 次瀏覽 | 分享到:

    住房和城鄉建設部、國家市場(chǎng)監管總局近日制定印發(fā)《建設項目工程總承包合同(示范文本)》(GF-2020-0216)。自2021年1月1日起執行,原(GF-2011-0216)版本同時(shí)廢止。


    在《示范文本》(GF-2020-0216)第2條 發(fā)包人中明確提出:

    發(fā)包人需對承包人的設計、采購、施工、服務(wù)等工作過(guò)程或過(guò)程節點(diǎn)實(shí)施監督管理的,有權委任工程師。工程師的名稱(chēng)、監督管理范圍、內容和權限在專(zhuān)用合同條件中寫(xiě)明。根據國家相關(guān)法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關(guān)職責,但發(fā)包人另行授權第三方進(jìn)行監理的除外。

    新版合同中并未沿用2011版合同示范文本中的“監理人”角色,而是通過(guò)[3.3工程師]“根據國家相關(guān)法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關(guān)職責”的約定,將“工程師”與監理制度相關(guān)聯(lián)銜接,這是國家推行咨詢(xún)行業(yè)整合升級發(fā)展全過(guò)程工程咨詢(xún)理念的重要體現,也是與住建部施工合同示范文本、九部委標準設計施工招標文件中合同文本相比的重大突破。

    屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關(guān)職責


    解讀內容來(lái)源:建筑時(shí)報,作者:韓如波 鄭冠紅

    2011版本和2020版本對比

    新版《示范文本》參照FIDIC合同條件引入了“工程師”角色,并完善工程師參與項目實(shí)施過(guò)程中商定確定程序。新版合同[第3條 發(fā)包人的管理]很大程度上參照了FIDIC黃皮書(shū)合同條件第3條“雇主的管理”。不同FIDIC合同條件下發(fā)包人對工程管理的方式存在差異,FIDIC黃皮書(shū)中,雇主的管理體現為雇主任命的工程師的管理,而在FIDIC銀皮書(shū)交鑰匙合同條件中,因承包人承擔著(zhù)交付符合雇主要求性能標準的最終成果,雇主的管理主要通過(guò)“雇主代表”來(lái)實(shí)現,且雇主不過(guò)多的介入日常工作管理。

    考慮到國內工程管理中建設單位對工程質(zhì)量的首要責任、項目負責人的終身責任制,以及法律規定的監理制度,因此新版合同在2011版合同[第2條 發(fā)包人]中“監理人”條款基礎上,借鑒了FIDIC銀皮書(shū)和黃皮書(shū)中[第3條 雇主的管理]思路,并在當下建筑業(yè)改革推進(jìn)全過(guò)程咨詢(xún)的制度下,形成了目前新版合同的[第3條 發(fā)包人的管理]。在具體的管理方式上,體現為“發(fā)包人代表”“發(fā)包人人員”和“工程師”的管理。

    其中最值得一提的是,新版合同中并未沿用2011版合同示范文本中的“監理人”角色,而是通過(guò)[3.3工程師]“根據國家相關(guān)法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關(guān)職責”的約定,將“工程師”與監理制度相關(guān)聯(lián)銜接,這是國家推行咨詢(xún)行業(yè)整合升級發(fā)展全過(guò)程工程咨詢(xún)理念的重要體現,也是與住建部施工合同示范文本、九部委標準設計施工招標文件中合同文本相比的重大突破。

    新版合同明確工程師是發(fā)包人任命授權的獨立專(zhuān)業(yè)的第三方,根據自己的專(zhuān)業(yè)技能和判斷進(jìn)行工作,并按照合同約定進(jìn)行商定、確定,發(fā)承包雙方超出合同約定的期限未對爭議達成一致的,工程師按照合同約定審慎做出公正的確定,并將確定結果通知合同當事人,除非發(fā)承包一方在28天內對工程師的確定有異議并發(fā)出異議通知的,工程師的確定應被視為對合同雙方具有約束力。這一商定確定的工作機制,有利于專(zhuān)業(yè)第三方人士參與并化解發(fā)承包雙方的履約爭議,提高了發(fā)承包雙方爭議解決的效率,降低了爭議解決成本。

    但是實(shí)施層面,因目前強制監理制度繼續存在,主管機關(guān)監督管理角度“監理人”仍占據重要席位,且新版合同同時(shí)約定“根據國家相關(guān)法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關(guān)職責,但發(fā)包人另行授權第三方進(jìn)行監理的除外”,如果發(fā)包人同時(shí)委托了監理人的情況下,發(fā)包人代表、工程師、監理人之間的職責權限如何劃分將會(huì )非常復雜,當前的“工程師”是否能夠適應本土化需求,還有待市場(chǎng)進(jìn)一步驗證。

    3.3 工程師 

    3.3.1 發(fā)包人需對承包人的設計、采購、施工、服務(wù)等工作過(guò)程或過(guò)程節點(diǎn)實(shí)施監督管理的,有權委任工程師。工程師的名稱(chēng)、監督管理范圍、內容和權限在專(zhuān)用合同條件中寫(xiě)明。根據國家相關(guān)法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關(guān)職責,但發(fā)包人另行授權第三方進(jìn)行監理的除外。

    3.3.2 工程師按發(fā)包人委托的范圍、內容、職權和權限,代表發(fā)包人對承包人實(shí)施監督管理。若承包人認為工程師行使的職權不在發(fā)包人委托的授權范圍之內的,則其有權拒絕執行工程師的相關(guān)指示,同時(shí)應及時(shí)通知發(fā)包人,發(fā)包人書(shū)面確認工程師相關(guān)指示的,承包人應遵照執行。

    3.3.3 在發(fā)包人和承包人之間提供證明、行使決定權或處理權時(shí),工程師應作為獨立專(zhuān)業(yè)的第三方,根據自己的專(zhuān)業(yè)技能和判斷進(jìn)行工作。但工程師或其人員均無(wú)權修改合同,且無(wú)權減輕或免除合同當事人的任何責任與義務(wù)。

    3.3.4 通用合同條件中約定由工程師行使的職權如不在發(fā)包人對工程師的授權范圍內的,則視為沒(méi)有取得授權,該職權應由發(fā)包人或發(fā)包人指定的其他人員行使。若承包人認為工程師的職權與發(fā)包人(包括其人員)的職權相重疊或不明確時(shí),應及時(shí)通知發(fā)包人,由發(fā)包人予以協(xié)調和明確并以書(shū)面形式通知承包人。

    3.4 任命和授權

    3.4.1 發(fā)包人應在發(fā)出開(kāi)始工作通知前將工程師的任命通知承包人。更換工程師的,發(fā)包人應提前7天以書(shū)面形式通知承包人,并在通知中寫(xiě)明替換者的姓名、職務(wù)、職權、權限和任命時(shí)間。工程師超過(guò)2天不能履行職責的,應委派代表代行其職責,并通知承包人。

    3.4.2 工程師可以授權其他人員負責執行其指派的一項或多項工作,但第3.6款[商定或確定]下的權利除外。工程師應將被授權人員的姓名及其授權范圍通知承包人。被授權的人員在授權范圍內發(fā)出的指示視為已得到工程師的同意,與工程師發(fā)出的指示具有同等效力。工程師撤銷(xiāo)某項授權時(shí),應將撤銷(xiāo)授權的決定及時(shí)通知承包人。

    3.5 指示

    3.5.1 工程師應按照發(fā)包人的授權發(fā)出指示。工程師的指示應采用書(shū)面形式,蓋有工程師授權的項目管理機構章,并由工程師的授權人員簽字。在緊急情況下,工程師的授權人員可以口頭形式發(fā)出指示或當場(chǎng)簽發(fā)臨時(shí)書(shū)面指示,承包人應遵照執行。工程師應在授權人員發(fā)出口頭指示或臨時(shí)書(shū)面指示后24小時(shí)內發(fā)出書(shū)面確認函,在24小時(shí)內未發(fā)出書(shū)面確認函的,該口頭指示或臨時(shí)書(shū)面指示應被視為工程師的正式指示。

    3.5.2 承包人收到工程師作出的指示后應遵照執行。如果任何此類(lèi)指示構成一項變更時(shí),應按照第13條[變更與調整]的約定辦理。

    3.5.3 由于工程師未能按合同約定發(fā)出指示、指示延誤或指示錯誤而導致承包人費用增加和(或)工期延誤的,發(fā)包人應承擔由此增加的費用和(或)工期延誤,并向承包人支付合理利潤。

    3.6 商定或確定

    3.6.1 合同約定工程師應按照本款對任何事項進(jìn)行商定或確定時(shí),工程師應及時(shí)與合同當事人協(xié)商,盡量達成一致。工程師應將商定的結果以書(shū)面形式通知發(fā)包人和承包人,并由雙方簽署確認。

    3.6.2 除專(zhuān)用合同條件另有約定外,商定的期限應為工程師收到任何一方就商定事由發(fā)出的通知后42天內或工程師提出并經(jīng)雙方同意的其他期限。未能在該期限內達成一致的,由工程師按照合同約定審慎做出公正的確定。確定的期限應為商定的期限屆滿(mǎn)后42天內或工程師提出并經(jīng)雙方同意的其他期限。工程師應將確定的結果以書(shū)面形式通知發(fā)包人和承包人,并附詳細依據。

    3.6.3 任何一方對工程師的確定有異議的,應在收到確定的結果后28天內向另一方發(fā)出書(shū)面異議通知并抄送工程師。除第19.2款[承包人索賠的處理程序]另有約定外,工程師未能在確定的期限內發(fā)出確定的結果通知的,或者任何一方發(fā)出對確定的結果有異議的通知的,則構成爭議并應按照第20條[爭議解決]的約定處理。如未在28天內發(fā)出上述通知的,工程師的確定應被視為已被雙方接受并對雙方具有約束力,但專(zhuān)用合同條件另有約定的除外。

    3.6.4 在該爭議解決前,雙方應暫按工程師的確定執行。按照第20條[爭議解決]的約定對工程師的確定作出修改的,按修改后的結果執行,由此導致承包人增加的費用和延誤的工期由責任方承擔。

    3.7 會(huì )議

    3.7.1 除專(zhuān)用合同條件另有約定外,任何一方可向另一方發(fā)出通知,要求另一方出席會(huì )議,討論工程的實(shí)施安排或與本合同履行有關(guān)的其他事項。發(fā)包人的其他承包人、承包人的分包人和其他第三方可應任何一方的請求出席任何此類(lèi)會(huì )議。

    3.7.2 除專(zhuān)用合同條件另有約定外,發(fā)包人應保存每次會(huì )議參加人簽名的記錄,并將會(huì )議紀要提供給出席會(huì )議的人員。任何根據此類(lèi)會(huì )議以及會(huì )議紀要采取的行動(dòng)應符合本合同的約定。

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